¿SI COBRO SALARIOS DE TRAMITACIÓN TENGO QUE DEVOLVER TODO EL PARO QUE HE PERCIBIDO?

Este lunes tratamos un tema que suele ocasionar cierta molestia al trabajador despedido por su empresa y que posteriormente debe ser readmitido: la devolución de la prestación de desempleo cuando la empresa o el FOGASA abona salarios de tramitación.

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Después de la reforma laboral de 2012, solo cuando la empresa te readmita (por nulidad del despido o porque opte por ello en caso de improcedencia) debe abonarte los salarios de tramitación, es decir, una indemnización correspondiente al salario que deberías haber percibido durante el tiempo transcurrido desde tu despido, y hasta la fecha de tu readmisión, antes o después de la Sentencia.

Hablamos de la situación del trabajador que es despedido, impugna el despido, pero mientras, con tal de continuar obteniendo algún tipo de ingreso, solicita y va cobrando la prestación por desempleo. Meses después, se celebra el juicio de despido y a resultas del mismo la empresa lo readmite (o se entiende que opta por la readmisión) con lo cual debe pagarle salarios de tramitación. Es muy frecuente que la empresa vuelva a despedirlo o no termine readmitiéndolo (porque desaparezca) por lo que vuelve a estar en situación legal de desempleo, y lo normal es que aún condenada la empresa no los pague, pero en su caso ¿qué efecto tienen los salarios de trámite sobre la prestación que viene cobrando? Lo explicamos con un caso.

1.- El caso.

El 31/08/2008 una trabajadora es despedida de la empresa para la que venía prestando servicio, y disconforme con el mismo presenta demanda de DESPIDO.

Mientras se tramita el proceso por despido, solicita el paro, y el 27/01/2009 el S.E.P.E. (en realidad S.P.E.E. pero es más cómodo de leer) dicta resolución por la que le reconoce el derecho a percibir la prestación por desempleo desde el 09/01/2009, durante 360 días y a razón de 46,01 € / día.

Va cobrando paro, y llega el 16/09/2009, fecha en la que el Juzgado de lo Social dicta Sentencia que declara la improcedencia del despido y condena a la empresa a pagar:

• Indemnización: 8.296,50 €
• Salarios de trámite: 12.634,02 €


IMPORTANTE: Cuando esto era así, porque tras la reforma laboral de 2012, la improcedencia del despido ya no conlleva el pago de salarios de tramitación a menos que la empresa opte por readmitir, lo cual en la práctica no suele darse por el elevado coste que supone para la empresa y su carácter antieconómico en caso de relaciones laborales de corta duración.


Suponemos que la empresa no pagó, y la trabajadora presenta solicitud al FOGASA para que le adelante parte de los salarios de trámite: 150 días (cuando éste era el límite máximo, hoy 120 días) y la Entidad le paga 7.317,00 €.

Cuando el S.E.P.E. tiene conocimiento de que la trabajadora ha cobrado del FOGASA salarios de trámite, inicia un expediente de revisión que termina con la revocación de la resolución por la que le había reconocido la prestación por desempleo, le obliga a devolver TODO lo que había cobrado, y dándole la posibilidad de solicitar de nuevo el desempleo en el plazo de 15 días.

La beneficiaria no lo solicita, sino que recurre la decisión del S.E.P.E., primero ante la propia entidad y luego presenta demanda de DESEMPLEO. El Juzgado de lo Social estima parcialmente la demanda de la trabajadora, pero absuelve al S.E.P.E.

Presenta recurso de suplicación, y el Tribunal Superior de Justicia lo desestima. Entiende que el procedimiento de DESEMPLEO es ajeno al pago por el FOGASA de salarios de trámite. Como la Sentencia de despido ya condenó a los salarios de tramitación, la trabajadora tuvo que comunicarlo al S.E.P.E., regularizar su situación, es decir, devolver TODA la prestación por desempleo, y solicitar de nuevo el paro una vez transcurrido el lapso de tiempo que abarcaban esos salarios de trámite (del despido hasta la Sentencia).

Disconforme con esta resolución, la trabajadora presenta recurso de casación, que obtiene el apoyo del Ministerio Fiscal.

2.- Cuestión a resolver.

Si en caso de que el trabajador venga percibiendo la prestación por desempleo, y con posterioridad obtenga el derecho a cobrar salarios de tramitación, debe devolver toda la prestación de desempleo cobrada hasta entonces, o solo la coincidente con el periodo correspondiente a los salarios de tramitación.

3.- El Tribunal Supremo resuelve.

La trabajadora solo percibió salarios de tramitación gracias al FOGASA, por 150 días, los únicos días en los que no tenía derecho a percibir la prestación por desempleo y que, por tanto, era indebida. La mujer solo debía haber devuelto al S.E.P.E. la prestación por desempleo correspondiente a esos 150 días, no toda la prestación por desempleo. Por tanto, el Tribunal Supremo limita la obligación de devolución a esos 150 días en que percibió salarios de trámite por el FOGASA.

4.- Si quieres saber más.

El Tribunal Supremo deja claro que son la misma prestación por desempleo tanto:

a). La solicitada y percibida inmediatamente después de producirse el despido, que es cuando estamos ante la situación legal de desempleo.
b). La solicitada y percibida tras regularizarse la situación del beneficiario que percibe salarios de tramitación.

Estamos hablando de la misma prestación, pero en la que incide un hecho importante: la percepción de salarios de tramitación. No se pueden simultanear, por lo que el S.E.P.E. debe proceder a ajustar/regularizar la situación.

Todo trabajador debe informar al S.E.P.E. de que una Sentencia, un Auto extintivo, o incluso un Acta de Conciliación han terminado reconociéndole su derecho a los salarios de trámite. No obstante, el incumplimiento de este deber de información no puede extenderse más allá del periodo que abarquen esos salarios de tramitación. Más allá de ese periodo no se da ninguna incompatibilidad, solo prestación por desempleo, y resulta desproporcionado (el Tribunal Supremo habla de «desajustada con la regulación legal») exigir la devolución de toda la prestación de desempleo percibida por el beneficiario por el mero incumplimiento de este deber legal.


INFORMACIÓN ÚTIL PARA COMPAÑER@S
STS (Sala IV) de 2 de marzo de 2015 –rec. 903/2014–
Ponente: María Luisa Segoviano Astaburuaga
Resolución recurrida: STSJ Murcia de 10/12/2013 –rec. 442/2013–
Resolución contradictoria: STS (Sala IV) de 01/02/2011 –rec. 4120/2009–
Doctrina reiterada:
STS (Sala IV) de 01/02/2011 –rec. 4120/2009–

11 comentarios en “¿SI COBRO SALARIOS DE TRAMITACIÓN TENGO QUE DEVOLVER TODO EL PARO QUE HE PERCIBIDO?

  1. y si he solicitado un nuevo paro y no he cobrado nada de salarios de tramitacion que pasa me quedo sin mi paro yo lleve mi sentencia firme y la ejecuxion con los salarios de tramites pero a dia de hoy no he cobrado nada y ahora otro problema sin paro solo tengo el papel de que se va a declarar insolvente a la empresa y se va a pedir a fogasa

    • Buenos días Mónica,

      Si el S.P.E.E. te sigue denegando el desempleo una vez que le has demostrado que no has cobrado los salarios de tramitación (le has llevado la solicitud de ejecución sellada por el Juzgado), puedes formular reclamación previa contra la resolución desestimatoria e incluso poner la demanda por desempleo en tanto el FOGASA no te paga los salarios de tramitación, para lo cual te recomiendo que acudas a un Abogado. ¿Cuánto te correspondía de paro? Si tenías derecho a más meses de paro que salarios de tramitación, el S.P.E.E. debería reconocerte parcialmente el derecho a desempleo.

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        Buenos dias Ismael gracias por tu comentario este documento es el ultimo que he recibido y como ves aun no he cobrado nada este es lo que llevare al inen es lo que tengo muchas gracias

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  2. Hola mi caso es el que el artículo comenta que no suele suceder, la empresa me readmitió en 2015 y he cobrado los salarios de tramitación correspondiente a dos años y dos meses.

    Tras el despido en 2013 cobré 1 año de paro y otro de subsidio, se me agotó y justo a los dos meses salió la sentencia, me readmitieron y sigo trabajando allí en la actualidad.

    El S.E.P.E. no me ha reclamado ni notificado nada, ¿debo devolver lo cobrado?¿me tienen que notificar?

    • Estimado David,

      Disculpa por la tardanza en contestar. Efectivamente la situación legal de desempleo es incompatible con el alta en una empresa, y la percepción de salarios de tramitación es incompatible con el cobro de prestación y subsidio por desempleo.

      Si como sospecho has obtenido la readmisión después de recurrir en suplicación (al menos) la sentencia que previamente había declarado la procedencia o solo la improcedencia del despido (dices que te han readmitido 2 años y 2 meses después, lo cual me lleva a pensar que incluso has llegado hasta la casación) esos dos años de prestación/subsidio por desempleo se consideran indebidamente percibidos por causa no imputable a ti (artículo 268.5.b T.R.L.G.S.S.), y en ese caso el S.P.E.E. tiene derecho a reclamar tus cotizaciones a la T.G.S.S. (cotizaciones que durante ese tiempo de prestaciones ha asumido el S.P.E.E.) y a la empresa los salarios de tramitación. De hecho, normalmente es la empresa la que debe ingresar directamente al S.P.E.E. la parte de esos salarios de tramitación que se corresponden con los dos años de prestaciones, y a ti solo el resto.

      Como en tu caso ya los has recibido, es a ti a quien te corresponde devolver las prestaciones y subsidios indebidamente percibidos (artículo 299.i) T.R.L.G.S.S.). Lo normal es que acudas a tu oficina de empleo a comunicar el percibo de los salarios de tramitación, con documentación acreditativa de ello (Sentencia de la nulidad, mandamiento de pago si estaban depositados…) y que te hagan la cuenta. La otra alternativa es esperar a que el S.P.E.E. tenga conocimiento de ello e incoe el correspondiente Expediente Administrativo de reintegro de prestaciones, donde te darán trámite de alegaciones y te notificarán resolución que podrás impugnar ante la jurisdicción social si no estás de acuerdo.

  3. Buenas tardes.
    He cobrado salarios de tramitación, ya estoy en contacto con el Inem para la devolución de lo cobrado en el mismo periodo. Pero no he cobrado lo que decía el auto y me hacen un descuento del 15% de IRPF. Mi pregunta es: ¿Los intereses y costas provisionales no se cobran? ¿ Se devuelve lo mismo que cobré de la prestación?
    Muchas gracias.

    • Buenos días Ana, disculpa en primer lugar la tardanza en contestar.
      Planteas varias cuestiones que paso a responder.

      1.- Sobre la cantidad cobrada por la empresa o del FOGASA en concepto de salarios de tramitación.

      Como el artículo va del FOGASA y no me concretas, te contesto según todas las posibilidades que pueden darse.

      Si la empresa te abona los salarios de tramitación, es normal que te practique una retención de I.R.P.F. del 15 %, dado que se trata de un atraso imputable a un ejercicio anterior (artículo 80.1.5º del Reglamento de I.R.P.F.) que tendrá su reflejo en la declaración de renta.

      Si tu caso es el de un abono del FOGASA, es bastante habitual no cobrar exactamente lo que reclamas al Juzgado o lo que indica el Auto extintivo de la relación laboral o el Decreto de insolvencia. El FOGASA abona sus prestaciones salariales (también las indemnizatorias) de acuerdo con unos límites muy concretos que podrás encontrar en su página web:
      http://www.empleo.gob.es/fogasa/prestaciones.html

      Por ejemplo, en cuanto a salarios (también salarios de trámite) el FOGASA solo te abona 120 días al doble del salario mínimo interprofesional del año de su devengo, y no abona conceptos extrasalariales (Plus de Transporte, Dietas, etc.) que por error se hayan incluido para hallar los salarios de trámite. Es por eso que normalmente del FOGASA el trabajador recupera solamente una parte de lo adeudado.

      Respecto de lo que no abone la empresa o el FOGASA, siempre podrás continuar con la ejecución hasta que cobres la totalidad.

      2.- Sobre la cantidad presupuestada por intereses y costas de la ejecución.

      Como te habrá explicado tu abogad@, estos son los últimos créditos que se cobran, y el FOGASA no se hace cargo de ellos (ni paga intereses, ni el estatutario del 10 % ni el legal, ni paga costas).

      Si quien te ha abonado los salarios de trámite es la empresa, normalmente debe tener solvencia para continuar con la ejecución hasta el cobro de los intereses y costas.

      Si quien te ha abonado los salarios de trámite es el FOGASA, piensa que antes de destinarse cantidades halladas de la empresa a esos créditos, se destinarán a restituir al FOGASA lo que te ha adelantado, y en su caso a pagarte lo que el FOGASA no te haya abonado, pero es una situación difícil de darse en la práctica con empresas que han sido declaradas insolventes. Solo si después de pagados estos créditos sobra dinero (algo todavía más difícil en estos casos), entonces podrían abonarse los intereses y costas.

  4. Buenas tardes; me llamo Máximo y mi duda y consulta es la siguiente. Tengo una sentencia firme con fecha 18-1-2017 donde condenan a mi ex-empresa a una indemnización y también al pago de salario de compensación. Llevo actualmente 17 meses cobrando la prestación por desempleo y sé que el día que me ingrese mi ex-empresa el dinero en mi cuenta tengo que regularizar con el SEPE. Hasta aquí perfecto pero mi pregunta es la siguiente; ¿ una vez que regularice mis dineros sigo con mi PARO? ¿Sigo teniendo después de 33 años de cotización mis dos años de PARO o si agoto los 24 meses de PARO, me quedo sin prestación por desempleo? UN saludo y muchísimas gracias

    • Buenas noches Máximo, como bien dices, la regularización del desempleo supone devolver la prestación por desempleo indebidamente percibida, pero el periodo de tiempo correspondiente a los salarios de tramitación debe regularizarse también como periodo en alta para tu ex empresa hasta la fecha definitiva de baja (extinción del contrato). De hecho, la empresa también debe completar cotizaciones.

      Por lo tanto, no pierdes desempleo. Ese periodo devuelto te da derecho a disfrutarlo en otra ocasión, dado que el alta en una empresa y la situación legal de desempleo son incompatibles/excluyentes. Si como te digo, más adelante pides de nuevo el desempleo, fíjate en los días de prestación concedidos (si son 720 o si son menos).

      Por lo general el SEPE suele hacer bien estas cosas, pero en caso de que no te hayan puesto el “contador” de desempleo a cero, puedes formular reclamación previa y, en su caso, tienes la posibilidad de iniciar un pleito frente al SEPE.

      • Gracias por contestar mi consulta tan pronto. Ha sido usted muy amable. Mis dudas han quedado resueltas. Muchísimas gracias. Un saludo, Máximo Sosa

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